◎熊錦秋

近日，證監(jiān)會就修訂《證券投資基金運作管理辦法》（以下簡稱 《運作辦法》）對外公開征求意見。其中“股票型基金倉位下限從60%提高到80%”備受輿論關(guān)注，而筆者認為真正應(yīng)該關(guān)注的是，其中對基金份額持有人大會的有關(guān)規(guī)定。

據(jù)統(tǒng)計，67家基金管理公司旗下539只偏股型基金，2013年一季度末的平均倉位為79.19%，與《運作辦法》規(guī)定的80%下限非常接近，股票型基金難有加倉空間。按規(guī)定基金可在期指市場賣空對沖，即使股票加倉但在期指市場做空，其對兩個市場供求關(guān)系影響也難有大的變化。

筆者注意到，《運作辦法》對新《基金法》的一些規(guī)定做了進一步細化。根據(jù)新《基金法》，基金份額持有人大會可以設(shè)立日常機構(gòu)，行使包括召集基金份額持有人大會、提請更換基金管理人等職權(quán)，日常機構(gòu)由基金份額持有人大會選舉產(chǎn)生的人員組成。此次《運作辦法》對日常機構(gòu)在基金份額持有人大會制度中的具體作用作了一些規(guī)定。

《運作辦法》第四十二和四十三條，對未設(shè)立日常機構(gòu)的基金份額持有人大會規(guī)定了召開程序；第四十四條對設(shè)立日常機構(gòu)的基金份額持有人大會規(guī)定了召開程序。只是，其中還沒有對日常機構(gòu)的功能作出更多具體規(guī)定，對日常機構(gòu)工作人員的權(quán)利、責任義務(wù)、薪酬、約束機制也沒有相應(yīng)規(guī)定，由此日常機構(gòu)的功能發(fā)揮或難到位。筆者建議對此進行補充，或者專門單獨出臺規(guī)定予以規(guī)范，為此應(yīng)注意以下幾點。

首先，要明確“日常機構(gòu)”是基民利益守護神地位?；稹叭粘C構(gòu)”的設(shè)立，借鑒了公司治理的一些精髓，公司董事會是由股東大會選舉產(chǎn)生，在股東大會閉會期間行使股東大會職權(quán)的常設(shè)機構(gòu)，基金這個“日常機構(gòu)”則由基民在基金份額持有人大會上選舉產(chǎn)生，也就是說，基金這個日常機構(gòu)其實就相當于公司的董事會。由此，在契約型基金運作鏈條中，出現(xiàn)了基金份額持有人大會設(shè)立的日常機構(gòu)、基金管理人、基金托管人等現(xiàn)實主體，誰最能代表基金份額持有人利益？毫無疑問應(yīng)該是“日常機構(gòu)”。由于這個“日常機構(gòu)”由基民選舉產(chǎn)生，應(yīng)更能代表基金份額投資者利益。

目前契約型基金沒有法人地位，不利于基民維權(quán)，筆者認為，既然契約型基金可借鑒公司治理制度的精華，尤其現(xiàn)在有些契約型基金可能設(shè)立基金份額持有人大會“日常機構(gòu)”，完全可以就此賦予契約型基金法人地位，甚至可以明確其法定代表人。法定代表人是指依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負責人；按《公司法》第十三條，公司法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，現(xiàn)實中更多是由董事長兼任；前面我們已經(jīng)指出基金份額持有人大會“日常機構(gòu)”基本相當于公司的董事會，通過對比，顯然基金的“法定代表人”可由基金份額持有人大會 “日常機構(gòu)”中的負責人擔任。

其次，加強對“日常機構(gòu)”工作人員的約束激勵。一些入選“日常機構(gòu)”的人員，也可能有自己的利益，為此也要制訂相應(yīng)行為規(guī)范。如果由持有較多基金份額的投資者當選，同樣也要防止大基民與基金管理人合謀，侵犯小基民的利益；如果由持有基金份額較少甚至不持基金份額的人士當選，更要防止其與基金管理人一道，大行利益輸送。

其三，繼續(xù)降低基金份額持有人大會的門檻?！叭粘C構(gòu)”及其工作人員對基金管理人的約束權(quán)力，主要體現(xiàn)在提議權(quán)，決定權(quán)由基金份額持有人大會掌控，因此，只有基金份額持有人大會能夠正常召開，基金份額持有人及其日常機構(gòu)對基金管理人的監(jiān)督約束效力才能真正產(chǎn)生。新《基金法》規(guī)定，基金份額持有人大會應(yīng)當有代表二分之一以上基金份額的持有人參加，方可召開；參會基金份額低于前款規(guī)定比例的，可重新召集，重新召集的基金份額持有人大會應(yīng)當有代表三分之一以上基金份額的持有人參加。這比老《基金法》稍有進步的地方，就是引入了二次召集大制度，但第二次開會仍需召集30%的基金份額，實在過于苛求。

基民對基金管理人實行有效約束的唯一平臺，就只有基金份額持有人大會，大會開不起來，一切皆是空話，包括選舉“日常機構(gòu)”組成人員,都得依仗大會正常召開。我國香港地區(qū)對基金二次召集基金份額持有人大會，根本沒有最低參會人數(shù)規(guī)定，理應(yīng)大膽借鑒。